"Po zrušení prohlášeného konkursu v odvolacím řízení již nelze tento konkurs zrušit rozhodnutím podle § 44 zákona o konkursu a vyrovnání. Takové rozhodnutí lze vydat jen v průběhu konkursu".

Napadeným usnesením Krajský soud v Brně návrh dlužníka na zrušení konkursu na jeho majetek jako nedůvodný zamítl. Soud prvního stupně uvedl ve svém rozhodnutí, že dlužník má v obchodním rejstříku zapsanou od počátku vzniku společnosti obchodní činnost – koupě zboží za účelem dalšího prodeje a prodej a až od 29.11.1999 zemědělskou výrobu. Ze spisového materiálu, zejména z úplného výpisu z obchodního rejstříku dlužníka ani z vyjádření dlužníka nevyplývá, že zemědělská prvovýroba byla převážným předmětem činnosti dlužníka v době prohlášení konkursu. Proti tomuto rozhodnutí soudu prvního stupně podal dlužník včasné odvolání. Vytýkal soudu prvního stupně, že se před vydáním usnesení o prohlášení konkursu se nezabýval podmínkami předpokládanými v ustan. § 67c odst. 1 zákona o konkursu a vyrovnání. Odkázal na doklady ve spise, ze kterých ve spojení s údaji z výpisu z obchodního rejstříku jednoznačně vyplývá, že dominantní činností dlužníka je zemědělská výroba, tj. hospodaření na zemědělských pozemcích, jež produkuje rostlinné a živočišné produkty před jejich dalším zpracováním. V návaznosti na odůvodnění napadeného usnesení dále uvedl, že dlužník ve svých vyjádřeních neargumentoval převažující zemědělskou výrobu, neboť v době adresování těchto vyjádření soudu ještě nenastala zákonem vymezená lhůta od 1.4. do 30.9. kalendářního roku. Navrhl, aby odvolací soud napadené usnesení změnil a konkurs prohlášený usnesením Krajského soudu v Brně ze dne 19.4.2002, sp. zn. 24 K 32/2001 zrušil. Odvolací soud přezkoumal napadené usnesení a řízení, které jeho vydání předcházelo (§ 206, § 212a odst. 1, odst. 5 občanského soudního řádu) a dospěl k závěru, že usnesení soudu prvního stupně je třeba zrušit a řízení o návrhu dlužníka ze dne 6.5.2002 zastavit z následujících důvodů. Z obsahu předloženého spisu odvolací soud zjistil, že soud prvního stupně usnesením č.j. 24 K 32/2001-239 ze dne 19.4.2002 prohlásil na majetek dlužníka konkurs, správcem konkursní podstaty ustavil JUDr. Z. Z. a v usnesení vyslovil i výzvy předepsané ustan. § 13 odst. 2 a odst. 3 zákona o konkursu a vyrovnání v platném znění. Proti tomuto rozhodnutí podal dlužník včasné odvolání ze dne 6.5.2002. Dne 7.5.2002 podal u soudu prvního stupně dlužník návrh na zrušení konkursu ze dne 6.5.2002 podle ustanovení § 44 odst. 1, písm. a), odst. 5 zákona o konkursu a vyrovnání. V tomto svém návrhu tvrdil, že provozuje zemědělskou prvovýrobou, tak jak to stanoví § 67c zákona o konkursu a vyrovnání. Podle dlužníka je toto ustanovení bezvyjímečné, konkurs na majetek dlužníka byl prohlášen v rozporu s tímto absolutním zákazem a protiprávní stav, vzniklý evidentně chybným rozhodnutím soudu, vyvolává vážné nebezpečí vzniku škod. Navrhl, aby soud prvního stupně konkurs prohlášený na majetek dlužníka zrušil, JUDr. Z. Z. zprostil funkce správce konkursní podstaty a aby usnesení bylo vykonatelné dnem vyvěšení na úřední desce soudu, který konkurs prohlásil. Odvolací soud usnesením č.j. 2 Ko 216/2002-340 ze dne 5. června 2003 zrušil usnesení Krajského soudu v Brně č.j. 24 K 32/2001-239 ze dne 19.4.2002 a věc vrátil Krajskému soudu v Brně k dalšímu řízení. Zkrácené znění tohoto usnesení odvolacího soudu o zrušení konkursu bylo vyvěšeno na úřední desce Krajského soudu v Brně dne 5.6.2003. Podle ustanovení § 66a odst. 1 zákona o konkursu a vyrovnání v platném znění se pro konkurs a vyrovnání použijí přiměřeně ustanovení občanského soudního řádu, nestanoví-li tento zákon jinak. Z ustanovení § 104 odst. 1, věty první občanského soudního řádu v platném znění vyplývá, že jde-li o takový nedostatek podmínky řízení, který nelze odstranit, soud řízení zastaví. Dříve, než odvolací soud rozhodl o odvolání dlužníka proti napadenému usnesení, rozhodl samostatným rozhodnutím o odvolání dlužníka proti usnesení soudu prvního stupně ze dne 19.4.2002, kterým byl prohlášen konkurs na jeho majetek. Tím, že bylo zrušeno toto usnesení soudu prvního stupně, nastal v odvolacím řízení neodstranitelný nedostatek podmínky řízení. Po zrušení prohlášeného konkursu v odvolacím řízení již nelze tento konkurs zrušit rozhodnutím podle § 44 zákona o konkursu a vyrovnání. Takové rozhodnutí lze vydat jen v průběhu konkursu. Proto odvolací soud podle ustanovení § 221 odst. 1 občanského soudního řádu usnesení soudu prvního stupně zrušil a podle § 221 odst. 2 písm. c) téhož zákona řízení o návrhu dlužníka na zrušení konkursu zastavil. Odvolací soud nerozhodoval v této věci o nákladech odvolacího řízení, přestože řízení o návrhu dlužníka na zrušení konkursu zastavil, neboť řízení o prohlášení konkursu na majetek dlužníka vedené na návrh navrhovatelů bude u soudu prvního stupně pokračovat.